Риски для поставщика в договоре поставки

Коммерческие особенности

Договор поставки – это разновидность договора купли-продажи, который регулируется п. 3 гл. 30 ГК РФ. Для того чтобы разобраться, что это такое, в первую очередь необходимо обратиться к определению договора купли-продажи.

Согласно п. 1 ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель – принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Т.е. цель купли-продажи – это передача права собственности.

https://www.youtube.com/watch?v=ytaboutru

Для заключения договора сторонам необходимо достичь соглашения по существенным условиям договора. В договоре купли-продажи, равно как и в договоре поставки, таким условием является предмет договора. Предмет договора в данном случае подразумевает собой наименование и количество товара. Т.е. сторонам необходимо понимать, что продаем и сколько продаем.

На практике цена чаще всего заранее согласовывается сторонами и фиксируется на бумаге, так как стороны не хотят рисковать. Для договора поставки характерно указание через отсылку к другому документу (например, цена определяется в соответствии с прейскурантом, каталогом, спецификацией, счетом и т.д.). Сторонам предоставляется возможность самостоятельно в договоре определить документ, который будет отражать стоимость товара.

Остальные условия, такие как качество, ассортимент, комплектность и так далее называются необходимыми и могут быть определены на основе критериев, введенных законом.

Если стороны достигли соглашения по всем существенным условиям, то с этого момента договор считается заключенным.

Рискипоставщикавследствиеизъяновдоговорапоставки

Риски для поставщика в договоре поставки

Для определения мероприятий применим диаграмму «галстук-бабочка». Вы можете использовать мозговой штурм и опрос экспертов по оценочным листам.

Диаграмма галстук-бабочка для определения предотвращающих, уменьшающих и восстанавливающих мер

Из вашего списка рисков выбирайте по одному риску и определяйте предотвращающие наступление риска меры, уменьшающие влияние наступившего риска меры и восстанавливающие меры. 

Пример мероприятий по снижению риска

В результате такой работы у вас возникнет план корректирующих и предотвращающих мер. При этом мы понимаем, что увеличивать срок выполнения заказа для клиента или увеличивать товарный запас — это новые риски и дополнительные расходы, как и срочная закупка по любой цене. Никакие штрафы не покроют реальные потери.

Категории рисков поставок

Отдельно хочется отметить виды и условия договоров. 

Вы должны определить применяемые виды и типы договоров, описать порядок определения цены на товар (материал, услугу), определить основные условия существующих договоров, основные направления заключения договоров, критичные условия, содержащиеся в договорах, условия смены контрагента.

—      Предпочтительный вид заключаемых договоров: долгосрочный, среднесрочный, краткосрочный или разовый, обоснование такого выбора;

—      Целесообразность использования долгосрочного договора;

—      Использование типового договора (стандартные сроки и условия);

—      Основные пункты, которые должны быть отражены в стандартных сроках и условиях (такие как досрочное прекращение, подготовка кадров, гарантированный уровень технологии или инвестиций);

—      Выплата неустойки;

https://www.youtube.com/watch?v=ytcreatorsru

—      Договорные гарантии;

—      Гарантии компании-учредителя и/или банка;

Диаграмма галстук-бабочка для определения предотвращающих, уменьшающих и восстанавливающих мер

—      Переход собственности и рисков;

—      Поэтапная разбивка платежей, связанная с этапами выполнения обязательств.

—      Стратегия прекращения договора в случае если:

  • Условия договора становятся неконкурентными на рынке;
  • Контрагент не выполняет обязательств;
  • Контрагент не соблюдает график;
  • Конкуренция возникает в связи с революционным технологическим решением;
  • Сокращение объема потребности по сравнению с тем, что было предусмотрено договором по инициативе вашей компании и в связи с изменениями потребности;
  • Выполнение программы задерживается.

—      Последствия для контрагента в случае досрочного прекращения договора;

—      Расходы и риски связанные со сменой поставщика (в случае досрочного прекращения действия договора).

Дополнительные договорные условия 

—      Сроки и условия доставки, складирования и хранения,

—      Требования к упаковке,

https://www.youtube.com/watch?v=ytadvertiseru

—      Условия страхования на период перевозки,

—      Доступность у поставщика требуемых запасных частей,

—      Условия и сроки технического обслуживания,

—      Налоги и сборы,

—      Международные коммерческие условия,

Пример мероприятий по управлению рисками поставок

—      Условия монтажа, шефмонтажа и пуско-наладки,

—      Гарантия на период отправки, доставки или монтажа,

—      другое.

Проверьте вашу модель управления договорами. В нее должны быть включены следующие составляющие:

  1. Создание договора (Типовой договор или договор поставщика, насколько нужно изменить договор, чтобы снизить риски);
  2. Управление продуктивностью договора (Насколько эффективны используемые договорные условия, внесение KPI в договор, применение Единой базы договоров и отчетности);
  3. Управление изменениями (Каким образом вносятся изменения в договор, Как происходит пролонгация, Как заключаются дополнительные соглашения);
  4. Управление закрытием договора (Какие процедуры необходимо инициировать до или после закрытия договора, Какие обязательства должны выполнить стороны по работе с конфиденциальной информацией).

Мы с вами рассмотрели основы управления рисками поставок: категории рисков поставок, составление плана корректирующих и предотвращающих мер с применением диаграммы «галстук-бабочка», элементы системы управления рисками поставок, основы управления договорами.

Грамотный подход к идентификации рисков и формированию системы управления рисками поставок позволит вашей компании серьезно снизить издержки по процессам, сократить потери и уменьшить расходы, связанные с нарушением обязательств со стороны поставщиков и с их способностью осуществлять производство и поставки.

При подготовке статьи использованы материалы тренингов Натальи Уразовой.

Приходите на открытые семинары и тренинги по закупкам (выбрать тренинг в расписании)

Помимоуказанныхвышеоснований, которыемогутпослужитьпричинойизмененияценытоваравдоговоре, существуеткатегориярисков, которыепорождаютсяневнимательнымотношениемпоставщикаксодержаниюдоговора. Вчемзаключаютсяэтириски?

https://www.youtube.com/watch?v=ytpolicyandsafetyru

В договоре поставки необходимо распределить между сторонами сделки расходы по договору. В противном случае налоговые органы могут признать расходы необоснованными.

Предлагаем ознакомиться  Отказ от заключения договора аренды

Так, например, на практике часто встречается ситуация, когда условиями договора не предусмотрено, кто будет осуществлять доставку товара. Поставщик во исполнение своих обязательств осуществляет доставку товара за свой счет, а в дальнейшем учитывает понесенные на доставку расходы в целях налогообложения.

В описанной ситуации налоговый орган может исключить такие расходы у поставщика, так как условие о доставке в разделе обязанности поставщика отсутствует. Такая же ситуация наблюдается и с разгрузкой/погрузкой товара и с его страхованием. Поэтому, прежде чем взять на себя какие-то расходы в надежде учесть их потом в целях налогообложениях, необходимо убедиться, предусмотрена ли соответствующая обязанность вашим договором. Важно заранее понимать, где заканчиваются расходы продавца и начинаются расходы покупателя.

Подводя итог, помните, что ваши налоговые последствия зависят исключительно от положений договора, который вы заключаете. Внимательно относитесь к каждой формулировке договора, контролируйте указание всех существенных и необходимых условий и указывайте те обязанности, которая будут исполнены по факту.

Помимо обязательства о передаче товара, на Поставщика по договору поставки можно возложить обязанность по транспортировке имущества. Доставка вещи Покупателю может осуществляться:

  • целиком или отдельными партиями;
  • с определенной сторонами периодичностью;
  • в течение определенного в соглашении срока сотрудничества.

Если Покупатель и Поставщик заключили длительный договор, поставка товара может осуществляться частями в течение всего срока действия такого соглашения. В договоре поставки с определенной периодичностью помимо цены и характеристики товара стороны оговаривают:

  • порядок поставки (какими частями, по сколько шт или кг продукции);
  • ассортимент каждой партии;
  • через какой промежуток времени будет производиться доставка (в часах, днях, неделях, месяцах и т.д.);
  • в течение какого периода необходимо осуществлять доставку. 

В соответствии со ст. 508 ГК РФ, при установлении обязательства о поставке товара партиями, стороны должны обязательно указывать срок действия такого договора. Он может определяться:

  • днями;
  • месяцами;
  • конкретной датой.

При отсутствии условия о сроке действия договора, таковой считается завершенным либо по окончании его исполнения, либо по расторжении.

В отличие от обязанности установить срок соглашения о поставке товаров, ст. 508 ГК РФ не содержит категоричной нормы относительно определения периодов поставки. Она может устанавливаться в утвержденном сторонами графике и производиться:

  • посуточно;
  • по определенным в договоре поставки часам;
  • раз в декаду и т.п.

Согласно абз. 1 ст. 508 ГК РФ, если периодичность поставки в договоре не определена, товар должен доставляться в равных количествах ежемесячно в течение всего срока действия соглашения.

Важно. При несогласовании в договоре с условием о доставке товара партиями утвержденного сторонами графика и даты окончания соглашения, поставка товара может быть не принята Покупателем.

Действия поставщика по замене или ремонту некачественной поставки инициируются покупателем, который направляет контрагенту официальное уведомление. Во время приемки товара составляется акт или дефектная ведомость, которая подписывается представителем контрагента или незаинтересованной стороной.

Покупатель, имея документальные доказательства некачественного товара, может обратиться к поставщику со следующими требованиями, ст. 518 ГК РФ:

  • заменить бракованный экземпляр на товар надлежащего качества;
  • провести ремонт товара ненадлежащего качества в разумный срок;
  • снизить закупочную стоимость некачественных экземпляров;
  • возместить покупателю расходы на самостоятельное устранение недостатков.

Ремонтные работы используются в качестве компромиссного решения, если недостатки устранимы и не являются основанием для полной непригодности товара. Если предмет договора полностью утратил свои функциональные и потребительские свойства, то вопрос стоит только о замене или возврате уплаченных средств.

В интересах поставщика строго выполнять договорные условия и предоставлять качественные товары. Закон всемерно стоит на стороне покупателя, который может получить несколько видов неустоек одновременно при нарушении поставщиком обязательств по качеству продукции. Сюда относятся договорная и законная неустойки за срыв сроков поставки (при возврате брака назад), а также требование по возмещению убытков, ст. ст. 330, 393, 395 ГК РФ.

Юридические особенности

Определение поставки содержится в ст. 506 ГК РФ. По договору поставки поставщик (он же продавец), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Из определения следует, что поставка осуществляется исключительно в рамках предпринимательской деятельности и не может быть связана с личными нуждами. Это специфика договора поставки. В противном случае купля-продажа в целях личного использования является договором розничной купли-продажи. Важно понимать, что главное отличие розничной купли-продажи от поставки не в количестве товара, а в цели его использования.

На практике довольно часто встречается подмена понятий, где поставка оформляется как розничная продажа товаров. Иногда это происходит по незнанию, а иногда осознанно в целях оптимизации налогообложения. Так, например, розничная купля-продажа в отдельных случаях может попадать под специальный налоговый режим ЕНВД, который чаще всего является наиболее выгодным для предпринимателя, и предприниматель «маскирует» поставку под розничную куплю-продажу. Однако такой способ не является верным и в случае проведения налоговой проверки чреват доначислениями.

Если на практике происходит противоречие между фактическими целями сторон и их юридическим оформлением, необходимо приводить их в согласие. Форма договора должна соответствовать его содержанию. Маскировка рано или поздно порвет юридическую форму. В бухгалтерском и налоговом учете операция учитывается исходя из экономического содержания, а не из договорных конструкций.

Предлагаем ознакомиться  Возможность восстановления после отчисления по собственному желанию

Поэтому если это правило будет нарушено, налоги пересчитает вам налоговый орган. Не стоит недооценивать налоговых инспекторов, которые порой читают договор внимательнее сторон. Если же вы назовете все своими именами, подкрепитесь ссылками на статьи Гражданского и Налогового кодексов, вам будет гораздо легче убедить налоговый орган и суд в том, что вы отдали бюджету ровно столько, сколько положено.

Не следует также путать договор поставки с договором перевозки. Договор перевозки регулируется гл. 40 ГК РФ.

https://www.youtube.com/watch?v=ytcopyrightru

Иногда, когда договор поставки реализуется с условием о доставке товара, то его начинают путать с перевозкой, так как внешне эти два договора могут быть похожи, – но сущность у них разная. Цель поставки – это переход права собственности в рамках предпринимательской деятельности. И вовсе необязательно, чтоб товар был привезен (поставлен).

Поставка может предусматривать и самовывоз, например, (ст. 515 ГК РФ «Выборка товаров»). А вот цель перевозки – это именно фактическое перемещение товара (или пассажира) из пункта А в пункт Б. Более того, при перевозке собственник товара может даже не меняться. Неверная квалификация договора может стать причиной налоговой проверки, которая повлечет собой неблагоприятные налоговые последствия.

Рискипоставщикавследствиеизъяновдоговорапоставки

Управление рисками поставок – процесс выявления рисков, связанных с поставщиками, и создание условий по предотвращению сбоев процессов, зависящих от поставщиков.

Система управления рисками поставок включает в себя:

  • Идентификацию и оценку рисков;
  • Непрерывную идентификацию рисков;
  • Создание договоров с контрагентами с включением вопросов предотвращения рисков и ответственности за невыполнение обязательств;
  • Создание процедур управления рисками;
  • Разработку плана корректирующих и предотвращающих мер;
  • Создание механизма мониторинга рисков;
  • Формирование команды управления рисками, способную  самостоятельно выполнять и совершенствовать систему управления рисками поставок.

—      другое.

Модель управления договорами

Еслипризаключениидоговорастороныупустилисогласованиеовхождении/невхождениивстоимостьНДС, топрирассмотренииспорасудможетисходитьизпозиции, занятойВАСприрассмотрениианалогичныхспоровПостановлениеПленумаВАСNo33соссылкойнап. п. 1, 4ст. 168НКРФ.

Пункт17указанногопостановленияпредусматривает, чтоневключениеНДСвцену, еслииноеневытекаетиздругихусловийдоговораипредшествующихподписаниюдоговораобстоятельств, тосчитается, чтоналогвключенвцену.

ЭтообстоятельстволишаетпоставщикаправатребоватьувеличенияценынаразмерНДСинесетрискрасчетазатоварвменьшемобъеме.

Цивилизованнымиспособамиразрешенияспорнойситуацииявляются:

  • переговорысцельюсогласованиястоимоститовара;
  • передачаразрешенияспораоцененарассмотрениетретейскогосуда;
  • самойдейственнойформойзащитыинтересовявляетсяискварбитражныйсуд.

Другиеспособырешенияконфликтаинтересов, такиекак:

  • отказотпоставкитоваров;
  • снижениеобъемаилиассортиментапоставки;
  • снижениекачествапоставляемыхтоваров.

Толькозапутываютситуациюиведуткнакоплениюнерешенныхпроблем.

Необходимо сразу отметить, что на порядок налогообложения в договоре поставки влияет момент перехода права собственности на товар. Этот самый момент определяется договором. Поэтому, если стороны в договоре предусмотрели, что право собственности на товар переходит в момент его подписания, то соответствующие налоговые последствия возникнут у стороны сделки именно в этот момент, то есть у продавца – реализация, а у покупателя – приобретение.

—      другое.

Если стороны договора, предусматривающего доставку товара партиями, так и не согласовали период поставки и срок действия соглашения и Покупатель отказывает Поставщику в приемке товара, прежде всего контрагентам необходимо разрешить спорную ситуацию мирным путем. Так, Поставщик может направить Покупателю предложение внести в договор поставки изменения и дополнить его содержание положениями:

  • о графике осуществления поставки;
  • возможности отклонения от утвержденного плана;
  • о прекращении срока соглашения.

В действующий договор всегда можно внести любые изменения, в том числе дополнительные приложения и графики.

Если Покупатель не соглашается на изменении условий сделки, Поставщику следует забрать поставленный товар за свой счет. Однако, если просьба досрочной поставки исходила от Покупателя лично, Поставщик может обратиться к нему с письменным требованием о принятии такой партии. 

При отсутствии ответа в разумный срок, Поставщик может обратиться в суд с заявлением о понуждении Покупателя принять поставленный товар и компенсировать все расходы, которые возникли к Поставщика в связи с исполнением договора. В суд обязательно предоставляются все доказательства, свидетельствующие о просьбе Покупателя поставить очередную партию товара досрочно (деловую переписку, запись телефонного разговора, заявки и т.д.).

Если условия договора поставки товара партиями будут не согласованы, Поставщик может понести существенный ущерб. Чтобы не допускать ненужных издержек, к положениям соглашения следует отнестись внимательно уже на стадии согласования. При отсутствии необходимых знаний, Поставщику лучше обратиться к профессиональным юристам.

Особенности исчисления налога на прибыль

У поставщика (продавца) согласно ст. 167 НК РФ налоговая база по НДС возникает либо в момент получения аванса (предоплаты), либо в момент отгрузки. В зависимости от фактических обстоятельств сделки, что происходит раньше, то и порождает налоговую базу по НДС. Стоит отметить, что именно исчисление НДС не зависит от перехода права собственности.

https://www.youtube.com/watch?v=ytdevru

Поэтому необходимо ориентироваться на одно из следующих обстоятельств:

  1. Отгрузка. Термин «отгрузка» в НК РФ не определен, но ФНС в своем письме давно высказала свою позицию на этот счет, указав, что датой отгрузки товаров необходимо считать дату первого по времени составления первичного документа. Сложившаяся судебная практика говорит о том, что момент отгрузки связан не с моментом перехода права собственности, а определяется датой фактической отгрузки товаров, зафиксированной в первичном документе.

  2. Оплата (полная или частичная). Здесь необходимо отметить, что на практике стороны, оформляя аванс, могут именовать такой платеж задатком во избежание уплаты НДС. Однако суды уже давно считают такой «задаток» авансом, поэтому таких формулировок в договоре лучше избегать. Необходимо четко разграничивать юридическую сущность аванса от задатка, чтоб не приходилось доказывать сущность вашего платежа в суде. Задаток – это способ обеспечения исполнения обязательства, то есть некая гарантия. А аванс – это предоплата за товар. Задаток всегда вносится стороной до заключения основного договора, а аванс (предоплата) уплачивается уже после подписания договора в качестве частичного расчета. Аванс уплачивается продавцом в счет погашения будущих платежей, а задаток – при исполнении обязательств возвращается покупателю. Поэтому если ваш «задаток» перечисляется в счет погашения стоимости товара, то это аванс, и он влечет необходимость уплаты НДС.

Предлагаем ознакомиться  Доверенность на оформление дду

У покупателя право на налоговый вычет по НДС возникает только по принятому на учет товару (ст. 172 НК РФ) в зависимости от условия договора о переходе права собственности на данный товар.

У поставщика налог на прибыль возникает с реализацией товара, то есть напрямую связан с переходом права собственности. Пока у продавца сохраняется право собственности на переданный покупателю товар, никакой реализации у продавца нет, соответственно, нет дохода, нет и налоговой базы по налогу на прибыль.

Покупатель же учитывает покупку товара в расходах по налогу на прибыль в момент перехода права собственности.

Последствия несогласования для Поставщика

В зависимости от того, какое из условий договора поставки товаров партиями осталось несогласованным, Поставщика могут ожидать неблагоприятные последствия. Так, при отсутствии в соглашении графика или иного указания на периоды поставки, доставка товара должна осуществляться ежемесячно. Если товар будет привезен раньше или позже без согласия на то Покупателя, согласно ст.

  • ущерба от утраты товаром своего вида и качества (при поставке скоропортящейся продукции);
  • невозмещенных транспортных расходов;
  • убытков в виде упущенной выгоды (если непринятый товар мог быть продан на более выгодных условиях).

Если Поставщик осуществил доставку партии при несогласовании сроков с Покупателем, он также не имеет права требовать приемки товара и компенсации услуг по хранению. Выгруженное в таких условиях имущество Поставщик должен убрать при первом требовании представителя Покупателя, а если действиями грузчиком имуществу Покупателя причинен ущерб, его необходимо возместить в разумные сроки.

Обратите внимание. Отказ Покупателя принимать товар, поставленный в отсутствие его согласия и раньше определенного ст. 508 ГК РФ срока, не является основанием для расторжения договора и прекращения обязательств. Поэтому Поставщик должен будет забрать продукцию и доставить эту же партию в следующем месяце.

Если в договоре поставки товара партиями не указан срок действия договора, Покупатель может в любое время посчитать договор исполненным и также отказать Поставщику в принятии очередной партии. Если Поставщик запустил товар в производство заранее, отказ Покупателя может нанести Поставщику убытки, вызванные расходом на изготовление лишней продукции.

Как минимизировать риск возникновения у Поставщика убытков

Поскольку неблагоприятные последствия для Поставщика при поставке товара партиями возникают ввиду несогласованности условий о сроке действия договора и периодичности доставки, при заключении соглашения необходимо:

  • согласовать график поставок с Покупателем;
  • указать в соглашении срок окончания его действия;
  • определить, возможны ли отступления от оговоренного периода поставки;
  • вычитать договор и убедиться в понятности его условий.

Если договор заключается на достаточно большой срок (от полугода), сторонам лучше детально прописать конкретные даты поставок. Для этого, график доставки товаров можно предусмотреть как в самом тексте соглашения, так и в отдельном приложении к договору.

К сведению. Каждое приложение договора должно быть утверждено подписями сторон.

Если Поставщик не согласовал необходимых условий, но все же планирует продукцию к поставке, о возможности и желании Покупателя принять товар лучше узнать заранее. Запрос можно сделать:

  • в письменном уведомлении;
  • по официальному телефону;
  • по электронной почте Покупателя или его представителя.

Заблаговременный ответ Покупателя о согласии с внеочередной поставкой позволит Поставщику избежать ненужных расходов, которые потом никто не компенсирует.

Варианты разрешения спора по качеству

Расходы покупателя при возврате поставщику товаров ненадлежащего качества для ремонта или замены полностью покрываются контрагентом, ст. ст. 15, 393 ГК РФ. Понесенные получателем убытки в полном размере покрываются второй стороной, сделать это можно в досудебном и судебном порядке. Независимо от того, что указания на требования к качеству отсутствуют в договоре, предмет соглашения должен соответствовать федеральным стандартам и техническим требованиям в полной мере.

В случае, когда договор поставки заключается между хозяйствующими субъектами (юридическими лицами и ИП), действие Закона о защите прав потребителя не распространяется на сделку. Нормативные акты и положения, защищающие интересы граждан, в данной ситуации не применяются. Отношения в части качества поставки регулируются ст. ст.

https://www.youtube.com/watch?v=ytpressru

Товар признается некачественным, независимо от наличия указаний в договоре:

  • предмет договора не соответствует отраслевым стандартам, отступает от требований ГОСТа;
  • товар не соответствует рекомендациям о качестве, принятыми министерствами;
  • товар не может быть применен для целей, отраженных в договоре и о которых поставщик знал;
  • поставка не соответствует утвержденному образцу или спецификации.

Риски продавца связаны с обязательной ответственностью за свою продукцию, независимо от наличия соответствующего пункта в договоре. Контракт может указывать на дополнительные требования по качеству товара, но технические условия должны исполняться независимо от содержания договора.

Ссылка на основную публикацию
Adblock detector